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用实例解析私募基金的雷区——“明基实贷”

来源:信泽金智库 华城e金融浏览:1542018-04-16

所谓雷区,即指私募基金的危险区域或应该避免进入的区域,进入该区域可能会导致私募基金业务无法完成备案或存续。

  所谓雷区,即指私募基金的危险区域或应该避免进入的区域,进入该区域可能会导致私募基金业务无法完成备案或存续。

  一、明基实贷概念

  “明基实贷”一词在官方中出现是在2017年12月2日,当时中国证券投资基金协会(下称中基协)会长洪磊在第四届中国(宁波)私募投资基金峰会上发表了名为《防范利益冲突完善内部治理 推动私募基金行业专业化发展》的主题演讲,演讲中洪磊会长明确严禁“名股实债”或“明基实贷”,禁止变相保底保收益,并且要加强投资者教育。

  笔者认为,明基实贷是指私募基金仅在募集端体现了基金的属性,但实际上在投资端已经脱离了基金的本质而演变为借贷活动,狭义上的明基实贷业务类似于明股实债,我们将在下一小节进行统一总结。而根据最新的《私募投资基金备案须知》(以下简称《备案须知》)的相关条款,广义上的明基实贷业务还应包括通过委托贷款、信托贷款直接或间接从事借贷活动,或投资于具备借贷性质的资产或其收益权,包括“小股大债”的情形。

  二、相关产品举例

  目前,由于相关监管规定刚出台不久,诸多私募基金以委托贷款、信托贷款、信贷资产收益权为通道或载体的业务在去年或更早已完成备案并续存,因此还不构成违规,但今后该类业务可能面临高压监管和整顿规范。下边列示了2017年已在协会顺利通过备案的部分私募基金明基实贷业务。

  产品1

  备案时间:2017年8月8日

  基金名称:方正东亚资本-鹏信8号汉文投应收债权私募投资基金

  主要投资领域:直接投资,用于受让汉中文化旅游投资集团有限公司对管委会的应收债权收益权。

  产品2

  备案时间:2017年3月28日

  基金名称:恒天稳利产投清云私募投资基金

  主要投资领域:本基金最终用于受让珠海中植产投清云投资合伙企业(有限合伙)对深圳市华朗光电有限公司合法享有的债权收益权。珠海中植产投清云投资合伙企业(有限合伙)到期回购。

  产品3

  备案时间:2017年3月28日

  基金名称:招银天山-招商银行-淮南市政府性债务平滑私募基金

  主要投资领域:该基金为债权基金,基金财产按照基金合同约定投资债权类项目,向标的企业淮南市城市建设投资有限责任公司发放委托贷款,用于淮南城投企业偿还存量债务。

  产品4

  备案时间:2017年3月24日

  基金名称:枢纽16号贵州黔南州地质公园基础设施建设私募基金

  主要投资领域:通过农业银行独山支行以委托贷款的形式投向贵州独山紫林山投资开发有限公司,资金用途为独山县基础设施项目建设。管理人根据交易合同相关约定,本基金募集的资金通过农业银行独山支行以委托贷款的形式投向贵州独山紫林山投资开发有限公司,资金用途为独山县基础设施项目建设。本基金到期后由贵州独山紫林山投资开发有限公司根据交易文件的相关约定按期支付项目本息完成后实现私募基金退出。

  产品5

  备案时间:2017年3月27日

  基金名称:殷商世家雨点2号私募投资基金

  主要投资领域:投资创普商业保理(深圳)有限公司持有的特定资产(应收账款债权或保理债权)的收益权。

  从以上已备案的基金产品可以看出,它们的投资标的只有一个,并且从备案的时间来看,最近的一个底层标的为借贷资产的基金,其备案时间是在去年的8月份,由此可以看出该模式至少在当时依旧被认可,但今后或难以再现。

  三、监管规定

  1、2017年12月2日第四届中国(宁波)私募投资基金峰会:

  a.私募基金进行直接借贷、民间借贷等,均属于金融机构持牌专营业务或者不符合协会自律规则的产品,将不予备案;b.维护基金的本质,确定基金与信贷是两类不同性质的金融服务活动的立场。从基金的本质出发,任何基金产品都不能对投资者保底保收益,不能搞名股实债或明基实贷。

  2018年1月6日银监会《商业银行委托贷款管理办法》

  2、商业银行不得接受委托人下述资金发放委托贷款:

  (一)受托管理的他人资金。

  (二)银行的授信资金。

  (三)具有特定用途的各类专项基金(国务院有关部门另有规定的除外)。

  (四)其他债务性资金(国务院有关部门另有规定的除外)。

  (五)无法证明来源的资金。

  3、中基协2018年1月12日《私募投资基金备案须知》:

  明确三类产品自2月12日起新增申请和在审申请将不再被受理:一是底层标的为民间借贷、小额贷款、保理资产等借贷类资产或收(受)益权;二是通过委托贷款、信托贷款等方式从事的借贷活动;三是通过特殊目的载体(SPV)、投资类企业等方式变相从事上述活动。

  本次洪磊会长的演讲透露出监管部门对于目前私募机构的混乱进行整合和加强监管的决心。之后,银监会发布了《商业银行委托管理办法》,专门针对将委托贷款业务作为通道的做法,要求信贷资金和资管资金不得参与委托贷款业务,委托贷款资金不得投资资管产品,不得投向禁止领域。

  显然,对于商业银行来说,私募资管计划所募集的资金属于他人资金,因此不得通过银行发放委托贷款。作为配套政策,中基协《私募投资基金备案须知》出台,禁止私募基金从事借贷性质的活动,严格区分贷款和基金两种不同性质的融资手段,促使私募基金回归本质。

  笔者认为,上述监管规定是对私募基金投资非标债权的一次清理,明确哪些非标业务应谨慎开展或避免涉足。以下列出了3种典型模式,建议在今后的实践中避免。

  四、明基实贷业务的几种模式

  (1)私募基金+委托贷款

  委托贷款是指由委托人提供资金转入委托银行一般委存账户,委托银行根据委托人确定的贷款对象、用途、金额、期限、利率等代为发放、监督使用并协助收回贷款的业务。私募基金+委托贷款模式一般为由基金发起人通过设立契约型私募基金,基金管理人与银行和借款人签订三方协议或两两之间签订《委托贷款协议》,约定各自的权利与义务,将私募基金所募集的资金出借给借款人。而银行只收取手续费,不承担投资风险。略复杂一些还存在套嵌资产管理计划的情况,然后委托银行发放贷款。具体如下图所示:

  (2)私募基金+信托贷款

  信托贷款是指受托人接受委托人的委托,将委托人存入的资金,按其(或信托计划中)指定的对象、用途、期限、利率与金额等发放贷款,并负责到期收回贷款本息的一项金融业务。私募基金+信托贷款模式主要分为信托计划投资私募基金和私募基金投资信托计划,即两者互为通道。但《备案须知》只明确私募基金不得通过信托贷款从事借贷活动,并不涉及信托计划投资私募基金,因此以下仅以私募基金借道信托贷款为例进行说明。由私募基金管理人发起设立私募股权投资基金,将募集资金投资于信托公司成立的信托计划,再由信托公司向融资项目发放信托贷款。具体如下图所示:


  (3)私募基金+SPV+委托贷款/信托贷款

  SPV即具有特殊目的的实体,是资产证券化过程中的主要载体,主要有两大功能:一是接收基础资产并实现与原始权益人的破产隔离,二是发行资产支持证券。

  在“私募基金-SPV-目标企业”架构中,私募基金在对SPV进行股权投资后,由SPV对目标企业进行股加债投资,或再通过委托贷款或信托贷款实现对目标企业债权投资的目的。具体如下图所示:


  在上述业务模式中,私募基金掌握SPV股权后,SPV对目标企业的股权投资没有任何问题,仅在债权投资方面存在争议。其中,根据2018年的《商业银行委托贷款管理办法》,商业银行不得接受受托管理的他人资金发放委托贷款。因此接受SPV委托向目标企业发放贷款的路径行不通。而私募基金借道SPV通过“股+债”的方式向目标企业融资时,核心是要保持私募基金的股权投资性质,杜绝“小股大债”,严格控制债权比例。目前来看,债权部分仍有20%的空间,但随着私募基金逐步回归投资的本质,今后或不能直接或间接充当信贷资金通道。

  除信托贷款和委托贷款外,非标债权还包括承兑汇票、信用证、应收账款、各类受(收)益权、带回购条款的股权性融资等。而根据《备案须知》,这些标的因属于债权范畴,因此面临的监管也将越来越严,但只要不构成“小股大债”,私募基金投资一定比例的上述非标债权应该还有一定操作空间。

  四、另类操作

  上述监管规定出台后,经在网络查询,一些私募基金为避免违规操作,在产品介绍里先不明确具体投向,而是给出全部可能投资的方向,也包括了可能涉及借贷的债权类投资,采取模糊处理的方式募集资金。

  例如,某私募投资基金在资金投向上做出如下说明:在不违反法律法规及监管政策的前提下,本基金主要投资于管理人管理的其他基金,亦可投资于信托计划,或第三方(包括管理人管理的其他基金)持有的信托计划受益权,资产收益权,债权收益权,委托贷款等,也可投资于银行存款、货币基金、银行理财计划、证券公司专项资产管理计划、公募基金子公司专项资产管理计划、在基金业协会登记为私募基金管理人发行的私募证券基金(包括管理人管理的其他私募基金)及其他金融监管部门批准或备案发行的金融产品以及中国证监会认可的其他投资品种。

  笔者认为,上述基金管理人在募集资金后,可能会将大部分资金投资于非借贷性质的资产,不投资或少投资借贷类资产。

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